Имели ли право проводить обыск?

Статья 182. Основания и порядок производства обыска

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, – судебное решение, разрешающее его производство.

5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. Утратил силу. – Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.

10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Комментарий к Статье 182 Уголовно-процессуального кодекса

1. Обыск – следственное действие, заключающееся в принудительном обследовании помещений, участков местности либо отдельных граждан в целях отыскания и изъятия скрываемых объектов, имеющих значение для уголовного дела. К таковым объектам относятся орудия, оборудование и иные средства совершения преступления, предметы, документы, разыскиваемые лица, трупы и ценности.

2. Обыск по своим целям сходен с осмотром места происшествия, который, так же как и обыск, направлен на обнаружение следов преступления и иных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела. Однако процессуальная регламентация производства этих следственных действий различна. Обыск в отличие от осмотра несет принудительный характер, решение о его производстве следователь принимает по своей инициативе, когда имеются достаточные основания полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться интересующие следствие объекты. Осмотр места происшествия производится только в случае получения следователем информации об обнаружении признаков преступления.

3. Обыск классифицируется по различным основаниям:

1) по обыскиваемому объекту: а) обыск в помещении (в квартире, доме, на даче, служебном кабинете и т.д.); б) обыск на участках местности (приусадебном участке и в иных местах, не являющихся помещениями (в погребе, подвале, автомашине и т.п.); в) обыск лица (личный обыск);

2) по последовательности производства обыска: а) первичный; б) повторный. Повторный обыск производится в тех случаях, когда: первичный обыск произведен поверхностно или в неблагоприятных условиях, что негативно повлияло на его результаты; получена информация о том, что разыскиваемые объекты, ранее удаленные заинтересованными лицами, возвращены на прежнее место; на месте произведенного первичного обыска появились новые объекты, имеющие значение для уголовного дела; возникла необходимость в отыскании и изъятии объектов, которыми не интересовались при первичном обыске;

3) по форме организации: а) единичный обыск (обыск у одного лица, на одном участке местности или в одном помещении); б) групповой обыск (одновременное производство нескольких обысков у одного лица в разных местах или у разных лиц по одному уголовному делу).

4. Под достаточными данными, являющимися основанием производства обыска, следует понимать фактические данные, содержащиеся в материалах уголовного дела, полученные из процессуальных источников. При решении вопроса о достаточности оснований производства обыска учитываются и сведения, поступившие от сотрудников, осуществляющих оперативно-разыскную деятельность.

5. В постановлении следователя (судебном решении) о производстве обыска указывается, в каком помещении или ином месте и у каких лиц будет производиться данное следственное действие.

6. В исключительных случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище может быть произведен на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства обыска уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве обыска и протокол обыска для проверки законности его производства. Если судья признает произведенный обыск незаконным, все доказательства, полученные в ходе обыска, признаются недопустимыми. К исключительным случаям, не терпящим отлагательства для производства обыска, относятся, например: внезапно возникшие фактические основания к производству данного следственного действия при проведении осмотра, выемки; необходимость пресечения дальнейшей преступной деятельности; неотложность обыска в обстановке только что совершенного преступления или предотвращения уничтожения тех или иных объектов, имеющих существенное значение для уголовного дела.

7. При производстве обыска обязательно участие понятых. Во избежание негативных последствий нравственного характера не рекомендуется приглашать в качестве понятых граждан, знакомых с обыскиваемым, хотя это и не запрещено законом. Если обыск производится в помещении организации, то обязательно участие представителя администрации соответствующей организации. Обыск в служебных и жилых помещениях дипломатических представительств производится по просьбе или с согласия дипломатического представителя с обязательным присутствием при обыске прокурора и сотрудника МИД РФ.

8. К производству обыска может быть привлечен соответствующий специалист для оказания помощи следователю в обнаружении тайников, следов преступления, вскрытии запертых помещений, хранилищ, определении индивидуальных свойств и оценке стоимости изымаемого имущества. Для участия в производстве обыска, в целях обнаружения и задержания разыскиваемых лиц, могут быть приглашены сотрудники органа дознания.

9. Принудительному вскрытию запертых помещений должно предшествовать, хотя об этом не говорится в законе, разъяснение следователем обыскиваемому своего права на такое действие и того факта, что несогласие на это обыскиваемого может привести к повреждению вскрываемого объекта.

10. Поисковые действия следователя в определенных случаях могут привести к беспорядку на месте производства обыска. В связи с этим он, исходя из нравственных соображений, должен по возможности придать обстановке первоначальный вид.

11. Реализация запрета закона о неразглашении выявленных в ходе обыска обстоятельств частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личной и (или) семейной тайны, а также обстоятельств частной жизни других лиц возможна различными путями, в том числе привлечением в качестве понятых граждан, незнакомых с обыскиваемым; умолчанием об обнаруженных письмах, дневниках, документах, в которых содержатся указанные сведения, но не имеют отношения к уголовному делу; разъяснением участвующим и присутствующим лицам о недопустимости разглашения ими таких сведений, получением от них подписки об этом с предупреждением об ответственности по ст. 310 УК РФ.

12. Запрещение лицам, присутствующим в месте обыска или прибывшим туда во время обыска, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами по телефону или иным способом до окончания обыска принимается следователем в целях исключить возможность уничтожения ими интересующих следствие предметов и (или) документов, вынесения из обыскиваемого помещения искомых предметов, документов или ценностей, информирования заинтересованных в исходе дела лиц о факте обыска, его результатах. Прибегать к этим методам следует при наличии действительной необходимости и в разумных пределах, в соответствии со сложившейся ситуацией и обстоятельствами уголовного дела.

13. В соответствии с ч. 2 ст. 184 УПК следователь вправе подвергнуть личному обыску лиц, находящихся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, при наличии оснований полагать, что они скрывают при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Личный обыск может быть произведен в целях обеспечения безопасности участников обыска, исключения возможности оказания им вооруженного сопротивления.

14. Личный обыск в указанных случаях производится без соответствующего постановления. Производить личный обыск должно лицо одного пола с обыскиваемым в присутствии понятых и специалистов того же пола.

15. Упаковывание и опечатывание изъятых при обыске объектов необходимы в целях обеспечения их достоверности и сохранности, особенно в тех случаях, когда их доказательственное значение может быть установлено при производстве соответствующей судебной экспертизы.

16. При производстве обыска в любом случае изымаются предметы и документы, изъятые из гражданского оборота или хранящиеся без специального разрешения (огнестрельное оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, сильнодействующие яды, драгоценные камни и металлы, извлеченные из недр земли, и т.п.).

17. При обыске следователь вправе изымать имущество, на которое наложен арест. Изымаемое имущество вносится в отдельную опись и может быть передано под расписку на ответственное хранение обыскиваемому лицу, представителю администрации. Лицу, у которого изъято при обыске имущество, разъясняется ответственность, предусмотренная ст. 312 УК РФ, за его растрату, отчуждение, сокрытие или незаконную передачу, что отмечается в сохранной расписке, приобщаемой к протоколу обыска. Подлежат также изъятию государственные награды, ордена, медали, нагрудные знаки и документы к ним, если они принадлежат подозреваемому или обвиняемому в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, а также если принадлежность и право на хранение их не установлены.

18. В протоколе обыска должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые объекты должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных свойств и по возможности стоимости. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию объекты, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

19. Копии протокола обыска и описи имущества, если она была составлена, вручаются лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копии протокола и описи вручаются под расписку представителю администрации соответствующей организации.

Участие проживающих лиц при производстве обыска в жилище

В ч. 11 ст. 182 УПК РФ закреплена одна из гарантий, направленная на защиту прав обыскиваемого. В частности, она начинается с требования участия при производстве обыска лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетнего члена его семьи. Содержание употребленного здесь законодателем понятия «участвуют» нами раскрыто применительно к правовому статусу понятого при обыске. Так же как понятой, лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи имеют право присутствовать при каждом осуществленном следователем (дознавателем и др.) действии, которые в совокупности составляют обыск, наблюдать за их совершением, непосредственно осматривать все изымаемые при обыске предметы (документы и т.п.), а также место их обнаружения, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и (или) замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и (или) внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола обыска и содержимого упаковки, если таковая имела место.

Лицо, в помещении которого производится обыск, может возражать против производства этого следственного действия. Между тем «отсутствие согласия собственников квартиры на проведение обыска — исходя из положений ст. 182 УПК РФ — не является основанием для признания следственного действия незаконным».

Лицом, в помещении которого производится обыск, прежде всего, является его владелец. При отсутствии и невозможности обеспечения участия в обыске владельца правовым статусом лица, в помещении которого производится обыск, обладают:

— совершеннолетние члены его семьи;

— совершеннолетние члены семьи пользователя;

— лица, в чьем распоряжении находится помещение, и их совершеннолетние члены семьи;

— представители организации при обыске в помещении организации.

Судебная практика идет по пути расширительного толкования термина «лицо, в помещении которого производится обыск». К примеру, не признается нарушением требований ст. 182 УПК РФ производство обыска в помещении автосервиса при отсутствии его владельца, если там присутствовал работник автосервиса, которому до начала обыска было предъявлено постановление о его производстве.

В то же время стоит заметить, что в ч. 11 ст. 182 УПК РФ приведен исчерпывающий перечень лиц, которые могут участвовать при производстве обыска вместо лица, в помещении которого он производится. Это лишь совершеннолетние члены семьи данного человека. До 1 июля 2002 года ч. 2 ст. 169 УПК РСФСР допускала приглашение «представителя жилищно-эксплуатационной организации, исполнительного комитета поселкового или сельского Совета народных депутатов», который мог присутствовать при обыске вместо лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. Настоящим УПК РФ такой возможности не предусмотрено. Между тем и после нескольких лет действия УПК РФ 2001 года, когда обвиняемый (подозреваемый и др.), а равно «близкие родственники» последнего находились под стражей, органы предварительного расследования производили обыск «с участием представителя администрации района». И, главное, суды признавали результаты такого обыска допустимыми доказательствами, а порядок его производства проведенным без нарушений требований ст. 182 УК РФ.

Итак, по общему правилу при обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск. Невозможность его участия в следственном действии должна быть подтверждена материалами, имеющимися в уголовном деле, иначе протокол обыска может быть признан недопустимым в качестве доказательства источником сведений.

Исходя из положений ст. 2 СК РФ в качестве члена семьи, о котором речь идет в ч. 11 ст. 182 УПК РФ, может выступать супруг лица, в помещении которого производится обыск, один из родителей (усыновителей) или его совершеннолетний ребенок (усыновленный). Если же руководствоваться также ч. 1 ст. 31 Жилищного кодекса РФ, то помимо указанных лиц членами семьи следует признавать проживающих совместно с собственником в жилом помещении его других родственников, нетрудоспособных иждивенцев и в исключительных случаях иных граждан, если они вселены собственником данного жилого помещения в качестве членов этой семьи.

В литературе высказано мнение, что ст. 182 УПК РФ «не содержит правила об обязательном присутствии при обыске лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи»с. Однако это утверждение не соответствует ч. 11 ст. 182 УПК РФ. Как верно замечает Кальницкий В.В., из анализируемой нормы следует, что «при отсутствии проживающих в жилище лиц вхождение в него с целью обыска недопустимо». Получается, положения ч. 11 ст. 182 УПК РФ в этой части получились «не эффективными». Чтобы как то устранить возникающие в связи с такой редакцией закона проблемы, предлагается «по решению суда, специально оговаривающему невозможность обеспечения присутствия при обыске проживающих в жилище лиц», производить обыск «в присутствии иных лиц, принявших на себя обязательство по сохранности жилища и находящегося в нем имущества, в том числе защитника (адвоката), представителя жилищно-эксплуатационной организации». Рекомендации о необходимости приглашения в рассматриваемых случаях для участия в производстве обыска незаинтересованного в исходе дела «представителя жилищно-эксплуатационной организации» или «местного самоуправления» высказывают и другие ученые.

Во втором предложении ч. 11 ст. 182 УПК РФ закреплено право защитника, а также адвоката лица, в помещении которого производится обыск, присутствовать при производстве обыска. Защитник (адвокат) вправе, а не обязан присутствовать при обыске. Решать будет он, реализовывать ли ему свое право. Следователь (дознаватель и др.) не имеет права не удовлетворить заявленное защитником (адвокатом) надлежащее ходатайство.

В настоящее время в некоторых разъяснениях к ст. 182 УПК РФ (даже датированных 2007 годом) еще можно найти положения, согласно которым защитник и (или) адвокат лица при обыске присутствуют «с разрешения следователя». Такое правило отсутствует в УПК РФ с 1 июня 2002 года.

Наличие у защитника (адвоката) права участвовать при производстве обыска служит тому, чтобы у обыскиваемого появилась гарантия, что его права и законные интересы при обыске не будут нарушены. Между тем это право не лишает следователя (дознавателя и др.) возможности пригласить защитника (адвоката) обыскиваемого для участия в следственном действии по собственной инициативе. В случае такого приглашения у защитника (адвоката) появляется обязанность явиться в назначенное время в определенное место. Отказ явиться может быть расценен как неисполнение его процессуальных обязанностей, о котором идет речь в ст. 117 УПК РФ. Обязанность же явиться для участия в следственном действии у него возникает в связи с закрепленным в ч. 4 ст. 21 УПК РФ правом следователя (дознавателя и др.) предъявлять обязательные для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами требования.

В ч. 11 ст. 182 УПК РФ говорится не об участии в обыске защитника, а также адвоката того лица, в помещении которого производится обыск, а о его присутствии. Данное обстоятельство не дает права следователю (дознавателю и др.) чинить какие-либо препятствия защитнику (адвокату) в реализации его уголовно-процессуального назначения. Так же как и его подзащитный (представляемый), защитник (адвокат) должен иметь возможность присутствовать при каждом осуществленном следователем (дознавателем и др.) действии, наблюдать их от начала и до конца, непосредственно осматривать все изымаемые при обыске предметы (документы и т.п.), а также место их обнаружения, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и (или) замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и (или) внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола обыска.

В ч. 11 ст. 182 УПК РФ говорится о защитнике и адвокате, а не о защитнике «или» адвокате, как отмечают некоторые авторы. Такая редакция статьи предполагает вероятность допуска к участию в обыске не только защитника, но и не являющегося таковым адвоката. Причем возможна ситуация, когда защитником будет не адвокат.

Защитник, как известно, может быть у обвиняемого, подозреваемого, а также у лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера. Лицом же, в помещении которого производится обыск, вполне может стать и иной участник уголовного судопроизводства. Интересы данного лица и будет представлять адвокат. Его процессуальное положение так и должно значиться — адвокат в уголовном процессе. Если же этот адвокат одновременно является представителем обыскиваемого, то он обладает более широким правовым статусом. Представитель у обыскиваемого может быть, если обыск производится у гражданского ответчика, потерпевшего или гражданского истца.

Несмотря на различия в правовом положении защитника, представителя и адвоката, при производстве обыска каждому из них должны быть предоставлены равные права. Конечно же, не за счет ограничения прав защитника, а за счет распространения комплекса прав защитника при обыске на правовой статус адвоката. Как минимум, у адвоката должно быть право, предусмотренное ч. 2 ст. 53 УПК РФ, — право давать обыскиваемому в присутствии следователя (дознавателя и др.) краткие консультации, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Позволю себе не согласиться с утверждением Цоколова И.А., который считает, что «роль защитника и адвоката в процессе обыска ограничивается правом делать заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол следственного действия». Может быть, в связи с неурегулированностью законом, такое представление о роли не являющегося защитником адвоката и допустимо. Хотя оно несколько не соотносится с положениями ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В любом случае в УПК РФ нет нормы, ограничивающей статус защитника при производстве обыска. Поэтому у следователя (дознавателя и др.) отсутствует право ограничить предусмотренные ст. 53 УПК РФ полномочия защитника в связи с его участием в производстве обыска.

При обыске может участвовать защитник а также адвокат. Это положение означает, что при заявлении надлежащих ходатайств следователь (дознаватель и др.) обязан обеспечить присутствие при обыске не только защитника, но и другого лица — лица, обладающего процессуальным статусом всего лишь адвоката.

В некоторых комментариях указывается, что при производстве обыска вправе присутствовать не только лицо, в помещении которого производится обыск (совершеннолетние члены его семьи), защитник и адвокат, но «и иные лица». В такой редакции данное утверждение не выдерживает критики. «Иным лицом» будет любое физическое и даже юридическое лицо. Несомненно, что каждое физическое (юридическое) лицо не наделено правом присутствовать при обыске. Такое право есть лишь у тех, кому оно предоставлено УПК РФ или кто приглашен следователем (дознавателем и др.) для участия в следственном действии.

К примеру, «лицом, в помещении которого производится обыск», может стать не только физическое, но и юридическое лицо. Интересы такого владельца подвергнутого обыску помещения допустимо представлять адвокату. Он «не является защитником, поскольку действующее правовое регулирование не предусматривает возможности привлечения к уголовной ответственности юридического лица».

Закрепленному ч. 11 ст. 182 УПК РФ «праву адвоката лица, в помещении которого производится обыск, присутствовать при его проведении корреспондирует установленная» ч. 1 ст. 11 («Охрана прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве») УПК РФ «обязанность следователя обеспечивать возможность осуществления данного права.

Однако выполнение следователем этой обязанности не предполагает приостановления производства обыска для обеспечения явки адвоката (Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2015 года N 415-О, от 23 апреля 2015 года N 998-О, от 28 сентября 2017 года N 2240-О и др.)».

Как отмечал Конституционный Суд РФ в вышеприведенных определениях, по смыслу ст. ст. 157, 164, 165, 182 и 183 УПК РФ «требование о незамедлительном обеспечении права на помощь адвоката (защитника) не может быть распространено на случаи проведения следственных действий, которые не связаны с дачей лицом показаний и подготавливаются и проводятся без предварительного уведомления лица об их производстве ввиду угрозы уничтожения (утраты) доказательств, например, на обыск, проведение которого не приостанавливается для явки адвоката. Это, впрочем, не исключает участия явившегося адвоката лица, в помещении которого производится обыск, в данном следственном действии для оказания ему квалифицированной юридической помощи».

Положения п. 3 ч. 2 ст. 38 и ч. 11 ст. 182 УПК РФ «предоставляют явившемуся защитнику, а также адвокату того лица, в помещении которого производится обыск, право присутствовать при проведении данного следственного действия, а на следователя возлагают обязанность обеспечить возможность осуществления этого права.

Воспрепятствование присутствию адвоката лица, в помещении которого производится обыск, при проведении указанного следственного действия является нарушением уголовно-процессуального закона. Соответственно, суд в случае поступления обращения от юридического лица, признав факт нарушения права владельца помещения на присутствие адвоката при обыске» (ст. 125, ч. 5 ст. 165 УПК РФ), «вправе вынести частное определение (постановление) в адрес органов дознания, предварительного следствия о фактах нарушений закона, требующих принятия необходимых мер» (ч. 4 ст. 29 УПК РФ), «а юридическое лицо — воспользоваться компенсаторными механизмами, предусмотренными законодательством (обратиться в суд в порядке гражданского судопроизводства о возмещении вреда, требовать привлечения должностных лиц к ответственности и др.)».

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры.

Остались вопросы к адвокату?

Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71 (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!

Прокурор разъясняет – Прокуратура Хабаровского края

Обыск в жилище – серьезное следственное действие, которое напрямую затрагивает права собственника жилища и других проживающих в нем лиц.

Поэтому при появлении на пороге жилища сотрудников полиции с намерением произвести у Вас обыск необходимо знать следующее.

Во-первых, в соответствии со ст. 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 30.03.2016) (далее – УПК РФ), обыск в жилище допускается только на основании судебного решения, которое следователь обязан Вам предъявить.

Во-вторых, при производстве обыска могут участвовать как лицо, в помещении которого производится обыск, так и совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска граждане, в помещении которых производится обыск, вправе пригласить защитника или адвоката.

Кроме того, согласно ст. 170 УПК РФ, обыск в жилище производятся с обязательным участием не менее двух понятых.

В-третьих, до начала обыска следователь обязан предложить добровольно выдать подлежащее изъятию имущество. Если оно выдано добровольно, то следователь вправе не производить обыск. В случаях, когда владелец отказывается добровольно вскрывать помещения, они могут быть вскрыты принудительно. Но при этом не допускается не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

В – четвертых, если в ходе обыска выявлены обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц, следователь обязан принять меры к тому, чтобы они не были оглашены.

В-пятых, при производстве обыска в обязательном порядке должен быть составлен протокол. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все, что было изъято, должно быть перечислено с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

При составлении протокола следователем особое внимание обращайте на следующее:

1) В протоколе должно быть указано место и дата производства обыска, время его начала и окончания с точностью до минуты, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, а также фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии;

2) В протоколе излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии;

3) В случае применения технических средств в протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о их применении;

4) Протокол должен содержать запись о разъяснении участникам следственных действий их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства обыска, которая удостоверяется их подписями.

Важно знать, что протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в обыске. При этом данным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

Протокол подписывается следователями и иными лицами, участвующими в обыске.

Копия протокола в обязательном порядке должна быть вручена лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.

Если же Вы при производстве обыска все-таки стали свидетелями нарушений закона, необходимо помнить, что в таком случае в соответствии со ст. 123 УПК РФ Вы вправе обратиться в прокуратуру, суд или к руководителю следственного органа за защитой своих прав.

  • Вконтакте
  • LiveJournal
  • Facebook
  • Twitter

Прокуратура
Хабаровского края

Прокуратура Хабаровского края

10 мая 2016, 00:00

Права граждан при производстве обыска в их жилище

Обыск в жилище – серьезное следственное действие, которое напрямую затрагивает права собственника жилища и других проживающих в нем лиц.

Поэтому при появлении на пороге жилища сотрудников полиции с намерением произвести у Вас обыск необходимо знать следующее.

Во-первых, в соответствии со ст. 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 30.03.2016) (далее – УПК РФ), обыск в жилище допускается только на основании судебного решения, которое следователь обязан Вам предъявить.

Во-вторых, при производстве обыска могут участвовать как лицо, в помещении которого производится обыск, так и совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска граждане, в помещении которых производится обыск, вправе пригласить защитника или адвоката.

Кроме того, согласно ст. 170 УПК РФ, обыск в жилище производятся с обязательным участием не менее двух понятых.

В-третьих, до начала обыска следователь обязан предложить добровольно выдать подлежащее изъятию имущество. Если оно выдано добровольно, то следователь вправе не производить обыск. В случаях, когда владелец отказывается добровольно вскрывать помещения, они могут быть вскрыты принудительно. Но при этом не допускается не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

В – четвертых, если в ходе обыска выявлены обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц, следователь обязан принять меры к тому, чтобы они не были оглашены.

В-пятых, при производстве обыска в обязательном порядке должен быть составлен протокол. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все, что было изъято, должно быть перечислено с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

При составлении протокола следователем особое внимание обращайте на следующее:

1) В протоколе должно быть указано место и дата производства обыска, время его начала и окончания с точностью до минуты, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, а также фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии;

2) В протоколе излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии;

3) В случае применения технических средств в протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о их применении;

4) Протокол должен содержать запись о разъяснении участникам следственных действий их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства обыска, которая удостоверяется их подписями.

Важно знать, что протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в обыске. При этом данным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

Протокол подписывается следователями и иными лицами, участвующими в обыске.

Копия протокола в обязательном порядке должна быть вручена лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.

Если же Вы при производстве обыска все-таки стали свидетелями нарушений закона, необходимо помнить, что в таком случае в соответствии со ст. 123 УПК РФ Вы вправе обратиться в прокуратуру, суд или к руководителю следственного органа за защитой своих прав.

Адрес: 680000, Россия, г. Хабаровск ул. Шевченко, д. 6
Телефон: +7 (4212) 32-48-38
Телефон: +7 (4212) 31-39-65

Что делать, если к Вам пришли с обыском?

Обыск производится на основании постановления следователя, а обыск в жилище на основании судебного решения. До начала обыска следователь, дознаватель (либо орган дознания по поручению следователя, дознавателя) обязан предъявить постановление о производстве обыска либо соответствующее судебное решение, разрешающее его производство.

Какие Ваши дальнейшие действия?

Внимательно ознакомьтесь с данным документом, а также выпишите из него следующие сведения:

  • дата постановления или судебного решения;
  • фамилия и инициалы должностного лица, вынесшего данное постановление или судебное решение;
  • номер уголовного дела;
  • краткое содержания оснований производства обыска;
  • адрес места производства обыска.

Вышеуказанные сведения будут нужны при дальнейшем обжаловании действий должностных лиц, проводивших обыск.

ВАЖНО! Обратите внимание на то, соответствует ли адрес, указанный в постановлении, адресу, по которому должностные лица планируют проведение обыска. Если адрес не верный, Вы вправе не допустить должностных лиц до проведения обыска в Вашем жилище.

При производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. Также в ходе обыска вправе присутствовать адвокат того лица, в помещении которого производится обыск. Соответственно, рекомендуется связаться со своим адвокатом сразу после того, как Вы узнали, что у Вас будет проводиться обыск. Во время обыска визуально контролируйте действия всех лиц, находящихся в помещении. Если обыск одновременно проводится в разных помещениях Вашей квартиры или дома, заявите следователю о том, что Вы и понятые не имеете возможности следить за ходом обыска и настаиваете на его поэтапном проведении. В случае если в удовлетворении Вашего заявления будет отказано, обязательно внесите в протокол обыска замечание следующего содержания «Обыск проводился одновременно в разных комнатах моей квартиры. Я и понятые не имели возможности наблюдать за действиями должностных лиц, проводящих обыск».

Обыск проводится с участием не менее двух понятых, которые вызываются для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов. При этом понятыми не могут быть: несовершеннолетние; участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники; сотрудники правоохранительных органов, наделенные полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

Перед началом обыска Вам и другим участвующим лицам должны быть разъяснены права, обязанности, ответственность, а также порядок производства обыска. Если вышеуказанные разъяснения не были сделаны, то необходимо внести в протокол обыска соответствующее замечание и отказаться от подписи под графой, содержащей сведения о факте разъяснения Ваших прав перед началом обыска.

До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества. Таким образом, в случае Вашего отказа открыть входную дверь, а также какие-либо запертые помещения или хранилища, следователь вправе принять решение об их принудительном вскрытии.

ВАЖНО! Ни в коем случае не оказывайте сотрудникам правоохранительных органов физического сопротивления, а также не допускайте оскорбительных высказываний в их адрес. Данные действия могут быть квалифицированы как преступления, предусмотренные ст.318 (применение насилия в отношении представителя власти) и ст.319 (оскорбление представителя власти) УК РФ.

Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

При производстве обыска составляется протокол.

В протоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии. Также в протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Внимательно прочитайте данный протокол. Убедитесь, что всё изложенное в протоколе (дата, время, круг участвующих лиц, их фамилии, количество и наименование изъятых предметов, документов и ценностей и др.) соответствует действительности. После ознакомления с протоколом обыска Вы вправе сделать подлежащие внесению в данный протокол замечания о его дополнении и уточнении.

ВАЖНО! Не пренебрегайте данным правом и, в случае некорректного изложения хода и результатов обыска в протоколе, обязательно внесите в него соответствующие замечания. Также Вы можете сделать заявления, которые в обязательном порядке должны быть занесены в протокол. После ознакомления с протоколом обыска, он подписывается следователем и лицами, участвовавшими в следственном действии. Ни в коем случае не подписывайте пустой бланк протокола обыска.

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации. Таким образом, после производства обыска Вам должны вручить копию протокола. Обязанность изготовления копии протокола лежит на должностном лице, который его составил. Где и как будет изготавливаться данная копия — не Ваша проблема. Если Вам не предоставили копию протокола обыска, то необходимо внести в данный протокол запись о том, что копию Вам не вручили и отказаться от подписи в графе «Копию протокола получил».

ВАЖНО! Рекомендуемые действия при обыске:

1. Убедитесь в том, что к Вам с обыском пришли действительно сотрудники правоохранительных органов. Для этого попросите данных лиц представиться и предъявить Вам служебные удостоверения. Постарайтесь записать номер, дату выдачи и дату окончания действия служебного удостоверения, а также должность.

2. Проверьте наличие постановления следователя о производстве обыска либо постановления суда о разрешении производства обыска в жилище.

3. Внимательно ознакомьтесь с вышеуказанным постановлением, выпишите из него следующие сведения:

1) дата постановления или судебного решения;

2) фамилия и инициалы должностного лица, вынесшего данное постановление или судебное решение;

3) номер уголовного дела;

4) краткое содержания оснований производства обыска;

5) адрес места производства обыска.

4. Потребуйте производства обыска с участием Вашего адвоката.

5. Убедитесь, что обыск проходит с участием не менее двух понятых.

6. Внимательно следите за действиями должностных лиц, проводящих обыск. Если сотрудники правоохранительных органов начали одновременно обыскивать разные помещениях Вашей квартиры или дома, сделайте заявление о поэтапном проведении обыска в связи с тем, что Вы и понятые лишены возможности наблюдать за ходом его проведения.

7. Ознакомьтесь с протоколом обыска. При этом проверьте, чтобы всё изложенное в протоколе соответствовало действительности. Внесите в протокол имеющиеся у Вас заявления. При необходимости сделайте подлежащие внесению в протокол его дополнения и уточнения.

8. Потребуйте копию протокола обыска. Если копию Вам не предоставили, внесите в протокол обыска запись о том, что копию Вам не вручили, а также откажитесь от подписи в графе «Копию протокола получил».

Получите правовой экспресс–анализ вашего вопроса! Опишите вашу ситуацию в форме ниже, приложите документы и в течение 30 минут наши юристы подготовят ответ и свяжутся с Вами.

Обыск в офисе компании: алгоритм действий. Как себя вести сотрудникам и директору

Практические правила поведения сотрудников и руководителя при обыске в офисе компании. А также — какие профилактические меры позволят сохранить в тайне важную информацию.

Кто уполномочен приходить в офис компании с обыском?

Прийти могут полицейские, сотрудники Следственного комитета и ФСБ. Обыск в офисе компании возможен при расследовании уже возбужденного уголовного дела. На стадии доследственной проверки обыски в офисах не проводятся.

Что правоохранители могут делать во время обыска?

Согласно УПК РФ во время обыска следователи и полицейские могут:

  • вскрывать любые помещения;
  • изымать любые документы, вещи, компьютеры, флешки, другие носители электронной информации, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Обыскивать одежду или карманы сотрудников полиция во время обыска не может, потому что это уже не обыск в помещении, а личный обыск (ст. 184 УПК). Личный обыск может производиться, только если есть достаточные основания полагать, что сотрудник скрывает на себе предметы и/или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. В таком случае личный обыск проводится без соответствующего постановления. Иными словами, не надо пытаться спрятать на себе флешки и документы компании. Есть много других рабочих способов защитить информацию.

Как подготовиться к обыску? Самое главное — профилактика

Разумеется, обыск проводится внезапно. Поэтому компания должна вести профилактическую работу, чтобы её сотрудники не растерялись, увидев на пороге компании людей в форме. Что это за профилактическая работа?

Ваши сотрудники должны знать, что делать, когда пришли с обыском. Правоохранителей встречают либо охранник, либо секретарь. В первую очередь эти люди обязаны:

  • незамедлительно уведомить директора о том, что в компанию пришли с обыском;

Иногда есть смысл оборудовать рабочее место охранника или секретаря секретной тревожной кнопкой, сигнал с которой идёт прямо директору, т. к. во время визита проверяющих перемещение по территории офиса может быть ограничено.

  • проверить служебное удостоверение сотрудников (вдруг это вообще не обыск, а рейдерский захват или иные мошеннические действия?).

При обыске юристу компании может серьёзно помочь внештатный специалист, специализирующийся на защите бизнеса и его руководителей. Заранее оформите на такого специалиста доверенность с полномочиями представлять интересы вашей компании и его сотрудников, а номер его телефона сохраните.

  • быть включенными в состав следственной группы, которая проводит предварительное следствие или
  • у них должно быть отдельное поручение на производство следственного действия «обыск».

Распечатайте и выдайте секретарю и охраннику памятки о том, что нужно сделать при обыске в первую очередь.

Профилактика не ограничивается подготовкой сотрудников к обыску. Вы должны минимизировать риски утечки информации, ведь следователи могут изымать любые предметы и документы, имеющие значение для уголовного дела. Из этого следует, что:

  • Нельзя хранить на жёстких дисках компьютеров информацию, которую следователь сможет использовать против руководителей компании.
  • Важную информацию необходимо хранить на удалённых серверах, в т. н. «облаке». Удаленные серверы следователь при всем желании не сможет изъять.
  • Не храните важную информацию в офисе в бумажном виде. Основные документы компании храните в ячейке в надёжном банке. При этом договор на аренду ячейки не должен быть заключен от имени компании, т. к. проверяющие по банковской выписке поймут, что ячейка у вас есть, и придут туда. Тем более не храните в офисе печати или иные предметы, явно указывающие на взаимозависимость с другими фирмами .

Если компания не соблюдает эти рекомендации, то есть риск, что следователь найдёт на жёстком диске компьютера интересные для себя папки. А в них хранятся документы, например с названием счёта-фактуры от ООО «Ромашка». А из свойств этих документов следует, что эти счета-фактуры составлялись не сотрудниками ООО «Ромашка», а бухгалтером проверяемой компании. Это основание заподозрить, что ни с какой «Ромашкой» на самом деле компания не работала, и копать в отношении «Ромашки» глубже.

Правоохранители на пороге. Что делать?

Представитель компании или адвокат должен встретить правоохранителей как можно раньше. Проверьте удостоверения сотрудников полиции или СК и правовые основания для обыска в офисе вашей компании. При этом вы можете переписать данные удостоверений (Ф. И. О., звание, место службы, срок действия документов).

У сотрудников должно быть постановление на обыск, подписанное следователем (п. 2 ст. 182 УПК РФ). В законе не сказано, обязан ли сотрудник Следственного комитета или полиции предоставлять сотрудникам компании возможность копировать текст постановления. Поэтому зачастую следователь отказывается выдать копию постановления. Однако у вас есть право знакомиться с постановлением, в том числе делать из него выписку интересующей вас информации.

В тексте постановления проверьте:

  • есть ли ссылка на уголовное дело. Должен быть указан номер этого дела, а также статья Уголовного кодекса, по которой дело возбуждено;
  • адрес компании, в офисе которой проводится обыск;
  • кто включён в следственную группу. Тех сотрудников, которые пришли в офис, но не включены в постановление о производстве обыска, можно не пускать в офис.

В нашей практике есть случай, когда полицейских удалось «развернуть» на пороге компании, потому что они не были включены в следственную группу. Обыск не состоялся, и к тому времени, когда сотрудники пришли, исправив свои документы, компания уже была готова к обыску.

Проследите, чтобы при обыске присутствовали двое понятых

Ч. 1 ст. 170 УПК говорит, что во время обыска должны участвовать двое понятых.

Проследите, чтобы понятые присутствовали при всех действиях сотрудников правоохранительных органов. Бывают ситуации, когда сотрудники «разбредаются» по помещениям компании, из-за чего часть следственных действий проводится без присутствия понятых и/или представителей компании.

Если такое произошло, напоминайте сотрудникам о том, что понятые должны присутствовать. Внесите соответствующие замечания в протокол обыска.

Следите, чтобы сотрудники органов описывали отличительные признаки изымаемых предметов и документов

Указание отличительных признаков позволяет исключить фальсификацию документов или предметов, а также конкретизировать количество и перечень изъятых документов.

Обязательно ли сообщать сотрудникам пароли от компьютеров, аккаунтов, электронной почты?

Нет. Закон не обязывает сотрудников компании это делать. Иногда при отказе рассказать пароли полицейские угрожают, что квалифицируют это поведение как противодействие следствию. Но это не противодействие следствию. Предупредите сотрудников, чтобы они не боялись подобных угроз от правоохранителей.

Кроме того, внезапный обыск — большой стресс. Сотрудники могут просто забыть пароли. Также можно создать систему оповещения сотрудников компании, которая предупредит их об обыске. Иногда от испуга, вызванного этим сообщением, сотрудники просто сбегают из офиса через чёрный ход.

Проследите, чтобы на компьютерах сотрудников вашей компании была отключена функция автозаполнения форм. Правильно, чтобы для входа в электронную почту, аккаунты удалённых хранилищ и на сам компьютер нужно было вручную вводить логин и пароль.

Что отвечать, если правоохранители задают вопросы?

Сотрудники органов могут задавать вопросы относительно тех предметов, которые они нашли или которые ищут во время обыска. Но сотрудники могут отказаться давать эти пояснения или просто не знать, что сказать.

И тем более сотрудники вправе не отвечать на вопросы, если эти вопросы по сути превращаются в допрос. Проводится обыск, а не допрос. Это разные процессуальные действия, и смешивать их никак нельзя.

Например, если следователь ищет какой-либо договор, но при этом спрашивает у сотрудника «встречались ли вы лично с директором ООО „Ромашка“?», то очевидно, что вопрос не имеет отношения к предмету поиска. На такой вопрос можно не отвечать, ссылаясь на то, что допрос не проводится, а также на ст. 51 Конституции.

Можно ли снимать копии с изымаемых документов?

На практике следователь может не позволить снимать копии. Однако следователи иногда пытаются изъять документы, которые явно не могут служить доказательствами по уголовному делу. В таком случае попытка изъятия незаконна.

Нам известен случай, когда компания пыталась получить в банке кредит, необходимый ей как воздух. Только один банк согласился выдать требуемый заём. Но накануне подписания договора на получение кредита в компанию пришли с обыском, и сотрудники изымают документы, в том числе Устав и иные учредительные документы, которые необходимо было предоставить в банк для получения кредита. Это было сделано специально для того, чтобы компания не могла получить кредит. Компания смогла вернуть эти документы только за взятку. Невесёлая история с просторов отечественного бизнеса.

Можно ли записывать на телефон ход обыска?

Да. Действия сотрудников правоохранительных органов публичные. Это означает в том числе возможность записывать на видео их действия.

Однако на практике сотрудники органов не любят, когда их деятельность снимают на телефон. Если оперативники потребуют прекратить съёмку, то лучше прекратить.

Что делать с протоколом обыска в офисе компании?

Проследите, чтобы все изъятые документы и вещи были описаны с индивидуальными признаками.

Требуйте включить в текст протокола ваши замечания о нарушениях. Например, о том, что обыск частично проводился без понятых (когда сотрудники «разбрелись» по помещениям офиса и пропали из виду понятых).

Если не знаете, что писать в протоколе, то впишите фразу: возражения на протокол будут представлены дополнительно.

Это позволит проанализировать все нарушения и проработать тактику защиты.

Статья 182 УПК РФ. Основания и порядок производства обыска

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, – судебное решение, разрешающее его производство.

5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. Утратил силу. – Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.

10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Комментарии к ст. 182 УПК РФ

Текст комментария: Под ред. А.В. Смирнова “КОММЕНТАРИЙ К УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ” (ПОСТАТЕЙНЫЙ), 5-е издание

1. Обыск представляет собой процессуальный принудительный поиск, осуществляемый в определенном месте, находящемся в законном владении определенного лица, с целью обнаружения, изъятия и фиксации предметов и документов, которые могут иметь значение для дела, а также разыскиваемых лиц и трупов (ст. ст. 182, 184 УПК). Обыск следует отличать от схожих с ним административных действий: досмотра вещей, личного досмотра (ст. 27.7 КоАП), досмотра транспортного средства (ст. 27.9 КоАП), изъятия вещей и документов (ст. 27.10 КоАП). Обыск является розыскным следственным действием, поэтому представляется, что он не может быть произведен в суде.

2. Основаниями для производства обыска являются достаточные данные о том, что: а) в чьем-либо законном (титульном) владении (каком-либо месте, у какого-либо лица) могут находиться объекты, имеющие значение для уголовного дела (предметы и документы, живые разыскиваемые лица или трупы); в) существует опасность (вероятность) сокрытия или уничтожения этих объектов.

3. Принудительный характер поиска при обыске объясняется наличием опасности сокрытия искомых предметов и документов, что отличает его от следственного осмотра, а также добровольной выдачи (ч. 5 ст. 182 УПК). Обыск необходимо отграничивать от осмотра и по конечным целям. Хотя цели обыска частично и совпадают с целями осмотра, но все же отличаются от них. Как и осмотр, обыск в конечном итоге предназначен для обнаружения, фиксации и изъятия объектов, имеющих значение для уголовного дела. Однако при обыске объектами поиска являются предметы, документы (в том числе орудия преступления и ценности), трупы, тогда как при осмотре могут устанавливаться, кроме того, и следы преступления (например, отпечатки пальцев и т.д.). В отличие от осмотра целью обыска может быть и обнаружение разыскиваемых живых лиц (ч. 16 ст. 182). При проведении обыска так же, как и при осмотре, может фиксироваться окружающая обстановка, однако не с целью восстановления общей картины происшествия, а только для выяснения обстоятельств обнаружения, хранения и изъятия искомых объектов. Факультативно обыск может отличаться от осмотра и по месту проведения. Обыск всегда производится в месте или помещении, которое находится в законном (титульном) владении определенного физического, юридического лица или государственного органа, в то время как осмотр может проводиться как в титульном владении (например, в жилище), так и в месте, у которого нет конкретного владельца (например, на улице населенного пункта), либо владении, которое является беститульным. Проводить обыск в таких случаях избыточно и можно ограничиться осмотром или проверкой показаний на месте (например, когда необходимо отыскать и изъять похищенное имущество, спрятанное подозреваемым в заброшенном бесхозяйном строении, в котором он скрывался). При этом сомнения в законном (титульном) характере владения должны толковаться в пользу фактического владельца, у которого в этом случае проводится не осмотр, а обыск (при условии наличия опасности сокрытия искомых объектов).

Титульное владение – владение, основанное на каком-либо праве. В отличие от этого беститульное (фактическое) владение не основывается на каком-либо правовом основании (См.: Большой юридический словарь. М.: Инфра-М, 1997. С. 694).

В определенных случаях беститульное фактическое владение в порядке исключения все же может порождать определенные юридические последствия. Так, лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности (беститульное владение), самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет (ч. 2 ст. 222 ГК). Однако при определенных условиях за таким лицом может быть признано право собственности на самовольную постройку, поэтому при прочих равных условиях в самовольно возведенном сооружении, как представляется, должен проводиться обыск.

Может сложиться и другая ситуация, когда предмет, выступающий в качестве хранилища, в котором необходимо предпринять поиск, находится в чьей-либо собственности, но выбыл из владения собственника в результате уголовно-противоправных действий (например, угона судна или автомобиля). Представляется, что в таком случае следует провести осмотр, а не обыск, ибо признак титульного владения здесь также отсутствует (например, при обнаружении и изъятии в угнанной машине оружия и взрывных устройств после задержания пользовавшихся ею террористов).

3. При выдвижении предположения о местонахождении искомых объектов в целях проведения обыска могут учитываться не только доказательства, но и непроцессуальная информация (например, результаты ОРМ). Однако следует помнить, что обыск затрагивает ключевые конституционные права человека, в связи с чем одна только непроцессуальная информация без наличия уголовно-процессуальных доказательств не может обосновать его проведение (особенно при даче судьей разрешения на обыск в порядке ч. ч. 2 – 4 ст. 165 УПК). Представляется, что только доказательствами может обосновываться (хотя и на вероятностном уровне) предположение о том, у кого могут находиться искомые объекты, в то время как предположение о том, где именно они находятся, в данном помещении или на участке местности, может базироваться как на доказательствах, так и на иной непроцессуальной информации, а также просто на следственном опыте. Об условиях для производства обыска см. коммент. к ст. 164.

4. Основания и содержание обыска отличают его от сходного с ним следственного действия – выемки. Для обыска нужны вероятные данные об искомом предмете и его местонахождении, содержание обыска составляют поисковые действия. Для выемки нужно точно (достоверно) знать, какой предмет и где находится (ч. 1 ст. 183), поэтому поисковых действий нет.

5. Буквальное толкование ч. 2 ст. 29 и ст. 182 УПК позволяет прийти к неверному, на наш взгляд, выводу, что только личный обыск и обыск в жилище производятся по судебному решению (ч. 3 ст. 182), а все остальные без исключения виды обыска не требуют дополнительных санкций. В то же время процессуальные нормы и гарантии надо рассматривать с учетом их целей, причем так, чтобы их буквальное или даже формально-логическое толкование не приводило к явным противоречиям (абсурду). Так, следует принять во внимание то обстоятельство, что обыск проводится по меньшим основаниям и серьезнее ограничивает права граждан, чем выемка. В то же время некоторые виды выемки требуют судебного решения (выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну – п. 7 ч. 2 ст. 29, ч. 4 ст. 183). Но в тех же случаях, если исходить из буквального толкования закона, обыск производится без всякого разрешения или согласия, к тому же не на достоверном (как это требуется для выемки), а всего лишь на вероятном основании. Тогда особое санкционирование выемки теряло бы всякий смысл. В самом деле, зачем следователю обосновывать в суде доказательствами необходимость выемки банковских документов, если он вместо этого может произвести обыск в кредитном учреждении и изъять их без какого-либо разрешения? Это явное противоречие дает основание для распространительного толкования норм, содержащихся в п. 7 ч. 2 ст. 29 и ч. 4 ст. 183 УПК. Согласно такому толкованию принудительное изъятие (не только при выемке, но и при обыске) предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, в том числе банковскую тайну, нуждается, по нашему мнению, в судебном разрешении. Такое толкование подтверждено КС РФ в Определениях от 19 января 2005 г. N 10-О, от 29 мая 2007 г. N 427-О-О. Следует учесть, что ряд федеральных законов предусматривает необходимость получения судебного решения на производство отдельных видов обыска. Эти законы имеют приоритет перед УПК, поскольку они специально предназначены для регулирования обособленных групп общественных отношений. Конституционный Суд РФ последовательно указывает на недопустимость проведения обыска без судебного разрешения: а) в отношении адвоката, в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых для адвокатской деятельности (Определение КС РФ от 8 ноября 2005 г. N 439-О; ч. 3 ст. 8 ФЗ от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ”); б) в отношении предметов и документов, содержащих аудиторскую тайну (Определение КС РФ от 2 марта 2006 г. N 54-О; ст. 8 ФЗ от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ “Об аудиторской деятельности”).

6. Добровольная выдача предмета до начала поисковых действий имеет юридическое значение доказательственного факта: а) деятельного раскаяния (как основания для прекращения дела по ст. 28 УПК как смягчающего обстоятельства), если выдавшее предмет лицо еще могло иначе распорядиться им (уничтожить наркотики) ; б) опровергающего версию о подбрасывании предмета во время обыска; в) подтверждающего осознанное владение этим предметом. Согласно примечаниям к ст. ст. 222 и 228 УК РФ (в ред. от 8 декабря 2003 г.) не признается добровольной сдачей изъятие наркотиков или оружия во время производства обыска и, следовательно, не освобождает от уголовной ответственности. Однако следует учесть, что добровольная сдача может начаться раньше обыска и повлечь освобождение от уголовной ответственности вне зависимости от способа фактического изъятия оружия или наркотиков. Например, гражданин по телефону заявляет в милицию о своем желании добровольно сдать оружие, которое затем изымается в ходе обыска. Судебная практика устанавливает обязанность органов расследования предоставить возможность обвиняемому (подозреваемому) добровольно выдать оружие или наркотики с тем, чтобы он мог воспользоваться положениями уголовного закона, согласно которым лицо, добровольно выдавшее оружие, освобождается от уголовной ответственности ;

См.: п. 19 ППВС РФ от 15 июня 2006 г. N 14 “О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами”.

См.: Постановление Президиума ВС РФ от 26 марта 2003 г. N 969п02.

7. При обыске дополнительно изымаются предметы, полностью запрещенные к обращению (изъятые из оборота) – ч. 2 ст. 129 ГК, а также могут быть изъяты и вещи, оборот которых ограничен (ч. 2 ст. 129 ГК). Эти предметы изымаются при отсутствии надлежащего разрешения на владение ими.

8. Особенностью производства обыска является требование обязательного обеспечения участия в нем лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. По смыслу УПК к участию в обыске привлекаются владелец обыскиваемого объекта (а не только помещения), либо его представитель (аналогия ч. 6 ст. 177 и ч. 15 коммент. статьи), либо проживающие в жилище лица. Невыполнение этого требования при наличии возможности его выполнить является существенным нарушением процессуального закона (ч. 3 ст. 7) и влечет недопустимость полученных доказательств . В неотложных ситуациях участие владельца обеспечить невозможно. Кодекс (ч. 6 ст. 177 УПК) предусматривает лишь запись в протоколе об этом. Более удачной была аналогичная норма УПК РСФСР (ч. 2 ст. 169 УПК), допускающая приглашение представителя жилищно-эксплуатационной организации или местного самоуправления. Представляется, что на уровне рекомендации ее целесообразно использовать и в настоящее время. Следователь не вправе отказать в присутствии при производстве обыска защитнику (п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК) или адвокату владельца обыскиваемого объекта. Более того, для обеспечения гарантий допустимости результатов обыска следователю целесообразно привлекать к участию в деле защитника или адвоката. При этом вполне могут быть соблюдены требования внезапности обыска (защитник приглашается в кабинет следователя в определенное время для участия в каких-то следственных действиях, лишь после начала обыска он только узнает, что это обыск). С учетом официального толкования Конституции РФ, данного в Постановлении КС РФ от 27 июня 2000 г. N 11-П по делу Маслова, лицо, в отношении которого проводится обыск с целью уличения его в совершении преступления, обладает правом на защиту, так как находится в положении подозреваемого в конституционном смысле слова. Поэтому его адвокат должен обладать всеми правами защитника.

См.: Постановление Президиума ВС РФ N 969п02 по делу Протасова.

9. Если повреждение имущества в ходе обыска породило сомнения в достоверности полученных доказательств или было средством незаконного воздействия на подозреваемого или обвиняемого (понуждение к даче показаний под угрозой повреждения имущества), то оно влечет недопустимость полученных доказательств.

10. Особой гарантией соблюдения при обыске прав и законных интересов граждан является возможность обжалования постановления о производстве обыска и его результатов непосредственно в суд, что прямо было отмечено Постановлением КС РФ от 23 марта 1999 г. N 5-П. Об этом см. коммент. к ст. ст. 125, 165.

Ссылка на основную публикацию